中南大學(xué)“第三屆文化強國論壇”暨“文化與旅游融合發(fā)展的法律保障”理論研討會

第三單元發(fā)言（三）

宋朝麗（河南大學(xué)副教授）

    尊敬的周主任、各位領(lǐng)導(dǎo)、各位專家，下午好，首先感謝中南大學(xué)法學(xué)院提供和大家交流的機會。

《數(shù)字時代國有博物館藏品文創(chuàng)開發(fā)中的產(chǎn)權(quán)問題》是我博士論文的選題，也是這兩年來一直在關(guān)注的問題。之所以提出這個問題，是因為中國的國有博物館和西方博物館相比，在藏品文創(chuàng)開發(fā)中存在一個產(chǎn)權(quán)特殊性的問題，這種特殊性表現(xiàn)在，根據(jù)我國《文物保護法》和《物權(quán)法》的相關(guān)規(guī)定，文物資源歸國家所有，國家委托專門的機構(gòu)，即國有博物館對藏品資源進行保管，國家享有藏品所有權(quán)，國有博物館享有藏品保管權(quán)。但對利用藏品進行文化創(chuàng)意產(chǎn)品開發(fā)并獲得收益的權(quán)利則沒有明確規(guī)定，這實際上是一種新型知識產(chǎn)權(quán)。這種新型產(chǎn)權(quán)應(yīng)該歸誰所有，誰可以使用，產(chǎn)生的收益應(yīng)該如何分配等，目前在法律上都沒有明確規(guī)定，也是目前國有博物館藏品文創(chuàng)開發(fā)中必須要解決的問題。

這個問題的本質(zhì)在于：國有博物館的藏品作為全民所有品，文創(chuàng)開發(fā)的權(quán)利究竟應(yīng)該是歸藏品所在的博物館，還是應(yīng)該歸全體人民所有，這就涉及到產(chǎn)權(quán)經(jīng)濟學(xué)中的產(chǎn)權(quán)初始界定問題。科斯在1960年《企業(yè)的社會性質(zhì)》一文中，舉了著名的牧羊人與農(nóng)夫的例子：牧羊人和農(nóng)夫共處一個空間，如果牧羊人的羊群破壞了農(nóng)夫的耕田，到底應(yīng)不應(yīng)該給農(nóng)夫賠償？如果法律判定農(nóng)夫有耕種的權(quán)力，那么牧羊人就需要支付羊群給農(nóng)夫帶來的損失；而如果法律判定牧羊人有放牧的權(quán)利，則農(nóng)夫有兩種選擇，要么放棄在本地區(qū)的耕種權(quán)，要么和牧羊人談判支付一定的費用讓牧羊人繞道放牧。這里法律的判定就是產(chǎn)權(quán)的初始分配。

現(xiàn)在國有博物館藏品文創(chuàng)開發(fā)中也面臨著同樣的問題，產(chǎn)權(quán)的初始界定尚不明確。如果法律判定文創(chuàng)開發(fā)的權(quán)利歸國有博物館，其他人進行文創(chuàng)產(chǎn)品開發(fā)就需要經(jīng)過國有博物館的授權(quán)并且支付授權(quán)金。如果法律判定文創(chuàng)開發(fā)的權(quán)利歸全體人民，那么所有人都可以對藏品進行文創(chuàng)開發(fā)并獲得收益，不需要經(jīng)過博物館的授權(quán)同意。

在確定文創(chuàng)開發(fā)權(quán)存在之后，接下來問題是應(yīng)該用什么樣的方式對開發(fā)權(quán)進行分配。目前存在兩種分配方式，一種是行政分配方式，就是國家直接將文創(chuàng)開發(fā)權(quán)賦予藏品所在的博物館，這也是目前我國正在用的做法。另一種是市場分配方式，將藏品資源向全社會開放，所有有意愿進行文創(chuàng)開發(fā)的人都可以通過市場競爭的方式對藏品進行文創(chuàng)開發(fā)。那么這兩種權(quán)力分配方式究竟應(yīng)該怎么選擇？選擇的依據(jù)是什么？可以用產(chǎn)權(quán)經(jīng)濟學(xué)的兩個判斷標準：公平和效率進行衡量。從公平的角度來看，國家鼓勵文化文物單位進行文創(chuàng)產(chǎn)品開發(fā)，政策的初衷是最大限度地發(fā)揮藏品的價值，包括經(jīng)濟價值和社會價值，實現(xiàn)傳統(tǒng)文化資源的創(chuàng)造性轉(zhuǎn)化和創(chuàng)新性發(fā)展，讓文物走進日常生活，提升整個民族的文化素質(zhì)。最大限度地發(fā)揮藏品價值的前提條件是讓更多人有條件接觸到藏品，從事藏品的文化創(chuàng)意產(chǎn)品開發(fā)就是一條有效路徑。所以鼓勵更多有能力有意愿的人參與藏品的文創(chuàng)開發(fā)，通過合理的市場競爭來繁榮文創(chuàng)市場，是更符合公平標準的。

從效率的角度看，用行政方式進行文創(chuàng)開發(fā)權(quán)的分配，現(xiàn)在面臨著很多的問題，第一個問題是交易成本高，政府將文創(chuàng)開發(fā)權(quán)賦予各個博物館，博物館又將開發(fā)權(quán)授予其他開發(fā)者，層層授權(quán)所產(chǎn)生的權(quán)利金就是交易成本，相對于市場分配方式，行政分配的交易成本會比較高。第二個問題是信息不對稱問題，由于政府部門掌握的信息有限，決策失誤的概率會較市場更大。第三個問題是激勵機制不完善，國有博物館收支兩條線的管理制度嚴重限制了博物館開發(fā)積極性的調(diào)動。而利用市場方式對文創(chuàng)開發(fā)權(quán)進行分配，可以讓更多的市場主體參與到競爭過程中，更好地發(fā)揮市場在資源配置中的作用，調(diào)動社會力量參與文創(chuàng)開發(fā)的積極性。

所以從文物文化價值最大化的角度來看，應(yīng)該將藏品資源向全社會免費開放，允許所有的市場主體對藏品資源進行文創(chuàng)開發(fā)，這也有國際先例。例如，國際上很多博物館陸續(xù)加入CC0協(xié)議（知識知識共享協(xié)議），紐約大都會博物館于2017年2月加入CC0協(xié)議，將收藏的37.5萬張藏品高清圖像免費向公眾開放，荷蘭國家博物館也將館藏15萬張高清圖片向公眾開放，公眾不僅可以免費下載，而且可以將這些圖片用于再創(chuàng)作，甚至進行商業(yè)開發(fā)。2017年7月，臺北故宮也免費公布7萬張典藏文物的高清圖像供商業(yè)使用，希望借此來扶持文化創(chuàng)意產(chǎn)業(yè)相關(guān)廠商，讓更多的文創(chuàng)廠商以臺北故宮典藏資源為創(chuàng)意源泉，去進行產(chǎn)品開發(fā)，增加臺北故宮文創(chuàng)品牌的影響力。

這些經(jīng)驗都是可供借鑒的，但從現(xiàn)實角度來看，目前讓國有博物館將藏品數(shù)字化版權(quán)全部向全社會免費還不完全具備條件。過渡期的做法是，可以搭建藏品產(chǎn)權(quán)交易平臺，通過交易平臺來實現(xiàn)藏品的所有方和使用方的市場對接。這也是符合我國政府資源配置方式改革大方向的。2017年1月國務(wù)院出臺的《關(guān)于創(chuàng)新政府資源配置方式的指導(dǎo)意見》中提出，公共資源，主要是非經(jīng)營性國有資產(chǎn)的配置要引入市場化配置方式，讓更多的市場機制參與國有資產(chǎn)配置，創(chuàng)新和改進政府直接配置資源的方式。而國務(wù)院在2017年發(fā)布的《“十三五”市場監(jiān)管規(guī)劃》中提出競爭政策在國家政策體系中處于基礎(chǔ)地位，要把是否符合公平競爭原則作為制定產(chǎn)業(yè)政策的重要審核標準。因此，通過產(chǎn)權(quán)交易平臺對國有博物館藏品的文創(chuàng)開發(fā)權(quán)進行交易，是符合未來發(fā)展趨勢的。

我的演講到此結(jié)束，請各位專家指導(dǎo)。