中南大學“第三屆文化強國論壇”暨“文化與旅游融合發(fā)展的法律保障”理論研討會

第一單元發(fā)言（三）

彭宏潔（騰訊研究院法律研究中心副秘書長）

不管是在文化還是旅游面前，互聯(lián)網(wǎng)都是一個年輕行業(yè)，今天斗膽班門弄斧，結(jié)合我們在行業(yè)實踐中面臨的問題，順著剛才王司長提到的“問題導向”的角度，分享以下三大內(nèi)容：一是，行業(yè)背景；二是，互聯(lián)網(wǎng)文化產(chǎn)業(yè)發(fā)展趨勢；三是，啟示和擔憂。

一、互聯(lián)網(wǎng)文化產(chǎn)業(yè)發(fā)展的行業(yè)背景

結(jié)合三組數(shù)據(jù)來看看行業(yè)發(fā)展背景。一是，從全球企業(yè)市值排名變化來看，科技企業(yè)在商業(yè)市場中越來越受重視和歡迎。從時間緯度來看，越往以前，金融、能源、制造行業(yè)的企業(yè)排名越靠前；但越往后，以蘋果、谷歌、微軟為代表，包括亞馬遜、Facebook等，科技企業(yè)的排名不斷靠前。說明在商業(yè)市場中，科技企業(yè)地位不斷上升。

二是，橫向?qū)Ρ鹊娜蚧ヂ?lián)網(wǎng)企業(yè)排名，美國和中國的互聯(lián)網(wǎng)企業(yè)按照不同梯隊，在全球進行競爭。谷歌遙遙領(lǐng)先，之后是Facebook、亞馬遜，再往后是騰訊和阿里，之后是第二梯隊的企業(yè)。這個排名里面只有美國和中國的企業(yè)能夠上榜。

三是，結(jié)合全球以及中國的網(wǎng)民滲透率來看，中國的互聯(lián)網(wǎng)發(fā)展處于特殊時期。就全球的網(wǎng)民滲透率來看，北美、歐洲、大洋洲等發(fā)達地區(qū)網(wǎng)民的滲透率已遠超其他地區(qū)，中國的54%高于亞洲和全球的平均水平，距離發(fā)達國家的80%相差較遠。從這個角度來看，中國的網(wǎng)民滲透率還很大的上升空間。但是，結(jié)合中國的網(wǎng)民滲透率增速放緩的數(shù)據(jù)來看（2010年前6%左右，之后逐漸放緩），“數(shù)字移民”的群體轉(zhuǎn)移已基本完成，能上網(wǎng)的都已經(jīng)上網(wǎng)；剩下的幾乎是“數(shù)字難民”，難以成為網(wǎng)民。所以，如果要增長到80%以上的發(fā)達國家的水平，只能靠代際更替等方式，來提升互聯(lián)網(wǎng)滲透率。

中國互聯(lián)網(wǎng)行業(yè)所享受的人口紅利已趨于消失。移動互聯(lián)網(wǎng)時代已經(jīng)來臨，PC占主導的網(wǎng)吧時代早就過去。而結(jié)合手機網(wǎng)民的占比區(qū)域穩(wěn)定情況來看，移動互聯(lián)網(wǎng)已進入了紅海競爭時期。甚至，基于移動互聯(lián)網(wǎng)的行業(yè)，比如O2O行業(yè)的共享單車，已經(jīng)進入了淘汰期。

二、互聯(lián)網(wǎng)背景下的文化產(chǎn)業(yè)發(fā)展趨勢

1、互聯(lián)網(wǎng)為文化產(chǎn)品的創(chuàng)作、發(fā)行和消費提供了更多便利。

首先，文化產(chǎn)業(yè)有著自己的發(fā)展規(guī)律，其產(chǎn)品的發(fā)行方式順應(yīng)科技發(fā)展而不斷變革。以iPod為例，它的出現(xiàn)非常轟動，對唱片行業(yè)帶來巨大沖擊。但后來，以iPhone為代表的智能手機又取代iPod，蘋果早已經(jīng)宣布對它停產(chǎn)下架。應(yīng)該說，這是互聯(lián)網(wǎng)領(lǐng)域硬件產(chǎn)品對文化產(chǎn)業(yè)的影響最典型的代表。

其次，平臺業(yè)務(wù)模式為用戶便捷創(chuàng)作文化產(chǎn)品提供可能。平臺這個概念，在知識產(chǎn)權(quán)領(lǐng)域已經(jīng)非常成熟了，包括立法早已明確認可。區(qū)別于新浪門戶網(wǎng)以自己的名義提供文化內(nèi)容產(chǎn)品，平臺則是諸如新浪微博、快手、Wegame等文字、視頻和游戲等平臺，為用戶、開發(fā)者上傳文化產(chǎn)品完成創(chuàng)作和傳播行為提供了極為便捷的服務(wù)。而有了平臺存在，創(chuàng)作者們只需要考慮創(chuàng)作即可，不需考慮后續(xù)的傳播、發(fā)行等環(huán)節(jié)。對消費者而言，則可通過平臺進行便捷消費。

由于智能手機性能越來越強，利用手機進行文化生產(chǎn)是越來越便捷。比如，主播們通過手機和自拍桿就可以進行直播，明顯比旁邊依賴專門攝像設(shè)備的專業(yè)直播更為便捷。

2、互聯(lián)網(wǎng)為文化、旅游行業(yè)提供技術(shù)支撐

以騰訊和云南合作的“一部手機游云南”項目為例，通過互聯(lián)網(wǎng)，信息技術(shù)可以為文化、旅游提供更為便捷的幾乎支撐。這個合作項目：可以方便游客們在出游前，遠程看景點的24小時實時直播；到達時，掃碼購票、免排隊進入景區(qū)，解決排隊問題；游玩時，通過AI識景長知識，可以與景區(qū)進行互動，通過問答等形式加深大家對于景區(qū)的體驗與收獲。

3、以網(wǎng)游為代表的超文本文學帶來更多想象空間

超文本文學是文學領(lǐng)域一個十分有意思的話題。一是，區(qū)別于圖書、影視劇等線性、單向的傳統(tǒng)文學作品，網(wǎng)游具有“千人千面”的個性化體驗的代入感會更強。二是，消費者在欣賞圖書或影視劇時，其實是以旁觀者的身份，看“他”的故事；網(wǎng)游則不一樣，玩家操控自己的游戲角色，是“我”在玩游戲，這種“他”與“我”的區(qū)別，加上技術(shù)性、策略性，會讓玩家有更強的代入感。

網(wǎng)絡(luò)游戲是多媒體技術(shù)的綜合體，可以用來傳播傳統(tǒng)文化和價值觀，而網(wǎng)游多感官體驗的特色會加強人們的代入感，效果更佳。借助這種載體而進行的文化傳播，能更好地為人們所接受與認可，效果更好。比如，以中國傳統(tǒng)文化為主要內(nèi)容的《尋仙》網(wǎng)游中，“田螺三怒”“九曲灣”等任務(wù)設(shè)置中，加入了大量傳統(tǒng)文化。這樣，玩家以便試玩游戲，以便感受著傳統(tǒng)文化。

再比如，手機游戲《王者榮耀》中，通過與國家級的昆曲藝術(shù)家合作，以昆曲唱腔為游戲角色“甄姬”制作了“游園驚夢”皮膚，以此在游戲中傳播昆曲文化。

三、啟示與擔憂

（一）啟示

1、文化產(chǎn)業(yè)的發(fā)展應(yīng)當擁抱移動互聯(lián)網(wǎng)。對于移動互聯(lián)網(wǎng)帶來的影響，很多人首先想到的是“碎片化”，但它對文化產(chǎn)業(yè)卻有著積極影響，也就是“隨處文娛”。大家應(yīng)該有這樣的體驗，電視開機率在逐漸下降；而根據(jù)CNNIC的報告，用戶平均每天上網(wǎng)近4個小時，除去上班、睡覺、休息等必要的時間，低頭族的碎片化時間被充分利用起來了，為文化產(chǎn)品的消費提供龐大的潛在市場娛樂。

2、應(yīng)當支持、鼓勵和促進互聯(lián)網(wǎng)平臺的發(fā)展，為文化產(chǎn)品的創(chuàng)作者們提供方便快捷的服務(wù)。《侵權(quán)責任法》《廣告法》規(guī)定的“網(wǎng)絡(luò)服務(wù)提供者”和“互聯(lián)網(wǎng)信息服務(wù)提供者”的概念，分別在民事侵權(quán)、廣告行政監(jiān)管的領(lǐng)域為平臺提供了“避風港”的庇護。在平臺為創(chuàng)作、傳播和消費提供便利服務(wù)的情況下，從促進文化產(chǎn)業(yè)發(fā)展的角度來看，需要從法律政策制定的角度，考慮在文化產(chǎn)業(yè)，特別是互聯(lián)網(wǎng)文化產(chǎn)業(yè)領(lǐng)域，為平臺設(shè)置“避風港”的庇護。

（二）擔憂

1、短時間內(nèi)，與平臺有關(guān)的誤解將難以消除。平臺有關(guān)的誤解首先體現(xiàn)在平臺的概念上：很大一部分人認為，互聯(lián)網(wǎng)企業(yè)或者它的互聯(lián)網(wǎng)產(chǎn)品足夠大，那么這就是平臺。這是個很嚴重的誤解。不是說企業(yè)夠大，產(chǎn)品夠大，它就是一個平臺。實際上，平臺僅僅提供技術(shù)服務(wù)，平臺之上的內(nèi)容由用戶產(chǎn)生。典型的就是，不能不區(qū)分Web2.0模式的新浪微博與Web1.0模式新浪門戶網(wǎng)，二者有本質(zhì)區(qū)別。

實際上，《侵權(quán)責任法》《廣告法》里的“網(wǎng)絡(luò)服務(wù)提供者”“互聯(lián)網(wǎng)信息服務(wù)提供者”有著特殊含義，與《消費者權(quán)益保護法》規(guī)定的“展銷會舉辦者”“柜臺出租者”有著本質(zhì)區(qū)別。不應(yīng)混淆Web1.0和Web2.0模式下存在本質(zhì)區(qū)別的產(chǎn)品類型，以免最終導致“避風港”規(guī)則成為無源之水，無本之木。

還有一個誤解是，平臺應(yīng)當為用戶的違法行為承擔責任。實際上，從行政法的角度來看，需要區(qū)分實際從事違法行為的用戶，與僅提供平臺服務(wù)的互聯(lián)網(wǎng)企業(yè)，不能直接要求平臺企業(yè)對用戶的行為承擔違法責任。此外，平臺領(lǐng)域還有一個問題值得關(guān)注：有越來越多的觀點認為，互聯(lián)網(wǎng)企業(yè)應(yīng)當“發(fā)現(xiàn)”平臺中的違法行為并進行處理。這涉及到，平臺企業(yè)是否有資格認定用戶的違法、按照什么標準來認定用戶的行為違法？這涉及到行政法中的“違法責任”的構(gòu)成要件的基礎(chǔ)性話題。實際上，當前的行政法研究主要討論行政主體的違法責任，并沒有對行政相對人（用戶）的違法責任做足夠研究，難以為這些問題的解決提供系統(tǒng)的理論支撐。

2、限制民事行為能力人制度的完善恐錯失良機。因為移動互聯(lián)網(wǎng)提供的便利，越來越多的未成年人可以進行文化產(chǎn)品消費、越來越多的消費合同得以成立，但也引發(fā)了未成年人過度消費、過度使用等難題。《民法總則》降低了民事行為能力人的年齡標準的情況下，但并未具體回答哪些屬于“限制民事行為能力人‘可以獨立實施的與其年齡、智力相適應(yīng)’的民事法律行為”。特別是，民法典的《合同編（學者建議稿）》取消了《合同法》中關(guān)于限制民事行為能力人合同效力的條文。在此情況下，如何明確未成年人可以獨立實施的“與其年齡、智力相適應(yīng)”的文化產(chǎn)品消費合同的類型？如果這一問題被忽略，將導致過度消費、過度使用等民事法律問題的解決喪失良機，影響交易的穩(wěn)定性和產(chǎn)業(yè)發(fā)展，更影響到眾多家庭的親自關(guān)系關(guān)系、影響孩子的成長。

3、文化觀念沖突與未成年人網(wǎng)絡(luò)保護。根據(jù)我國的網(wǎng)民數(shù)據(jù)和人口構(gòu)成數(shù)據(jù)來看，結(jié)合網(wǎng)絡(luò)使用情況，可以將我國人群劃分為數(shù)字原住民、數(shù)字移民和數(shù)字難民。與之有關(guān)的影響是，很多“數(shù)字難民”同時還是未成年人的父母，他們既缺乏互聯(lián)網(wǎng)有關(guān)的技能，也沒有合適的觀念，所以可能會以錯誤態(tài)度來解決他們與自己孩子之間的關(guān)于互聯(lián)網(wǎng)的“文化觀念沖突”，從而引發(fā)不利后果。比如，之前一些極端案件，家長沒有采取有效的溝通，反而以搶奪手機、打罵小孩等方式，強制要求孩子按照自己的方式，最后導致一些極端后果和悲劇。而從文化人類學的角度來看，我們需要考慮如何避免“強制同化”的思路，更好地解決文化沖突下未成年人的保護問題。從《未成年人網(wǎng)絡(luò)保護條例（草案）》到《未成年人保護法》修訂中體現(xiàn)的變化來看，回歸“家庭是第一責任人”的理念，讓多方主體共同參與未成年人保護工作，并注重數(shù)字素養(yǎng)的培養(yǎng)，會更為合理。